【案情】

楊某系某區(qū)社保局工作人員其是從事個人身份參加企業(yè)職工養(yǎng)老保險業(yè)務(wù)的初審工作。2006年，楊某明知其兄嫂等五人都是農(nóng)村戶口是不符合企業(yè)職工養(yǎng)老保險參保條件，卻想辦法通過民警幫忙，為該其兄嫂五人辦理了戶口農(nóng)轉(zhuǎn)非并更改了戶口的實際年齡。還找某公司人事辦理了虛假的解除勞動合同信息。之后楊某在該五人提交的申請表的初審意見表上簽署了同意。提交的材料一路順利的通過復審、復核等手續(xù)，從2006年4月開始共領(lǐng)取養(yǎng)老金40余萬元。

【評析】

本案楊某不構(gòu)成貪污罪。貪污罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，采用侵吞、竊取、騙取等其他手段非法占有財物的行為。其中，“利用職務(wù)上的便利”是指利用職務(wù)上主管、管理、經(jīng)營、經(jīng)手公共財物的權(quán)力及方便條件。換言之，非法占有的財物必須是行為人主管、管理、經(jīng)營、經(jīng)手等職權(quán)范圍內(nèi)的公共財物，否則，不構(gòu)成貪污罪。本案中，楊某騙取的只是養(yǎng)老保險資格，非法獲取的養(yǎng)老金并非是楊某主管、管理、經(jīng)營、經(jīng)手的公共財物，故不構(gòu)成貪污罪。

然而被告人楊某構(gòu)成詐騙罪，楊某屬于濫用職權(quán)罪與詐騙罪的想象競合犯。所謂想象競合犯，是指一個行為觸犯了數(shù)個罪名的情況。本案中，楊某為達到使他人騙取養(yǎng)老金的目的，伙同他人提供虛假資料，并利用自身職權(quán)違規(guī)審核，最終騙取了養(yǎng)老金，符合詐騙罪的構(gòu)成要件。

詐騙罪中的“以非法占有為目的”，既可以是使自己占有又可能是使他人占有，兩者均使財產(chǎn)法益遭受侵害沒有本質(zhì)區(qū)別。因此，不能以行為人自身是否非法占有財物來認定詐騙罪。另一方面，楊某身為國家工作人員，明知是虛假的材料，為徇私情，利用初審職權(quán)使他人通過資格審核，致使國家財產(chǎn)遭受重大損失構(gòu)成濫用職權(quán)罪。楊某一個行為觸犯了詐騙罪和濫用職權(quán)罪兩個罪名，屬于想象競合犯。

本案中，楊某徇私舞弊犯濫用職權(quán)罪應處五年以下有期徒刑或者拘役。騙取數(shù)額巨大的國家財產(chǎn)應處三年以上十年以下有期徒刑。詐騙罪重于濫用職權(quán)罪故本案應以詐騙罪論處。

相關(guān)刑事罪名：詐騙罪、濫用職權(quán)罪、貪污罪

相關(guān)刑事知識：想象競合犯

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